Советник управления регулирования выпускаи обращения
эмиссионных ценных бумаг ФКЦБ России,
www.profconsalt.ru В соответствии с пунктом 4 статьи 93 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Согласно пункту 1 статьи 92 Федерального закона "Об
акционерных обществах" открытое акционерное общество обязано ежегодно
опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров
данного общества, списки аффилированных лиц акционерного общества с указанием
количества и категорий (типов) принадлежащих им акций.
Порядок ведения учета, составления списка аффилированных лиц и представления
информации об аффилированных лицах регулируются постановлением ФКЦБ России
от 30.09.99 № 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления
информации об аффилированных лицах акционерных обществ".
В соответствии с пунктом 2 указанного постановления ФКЦБ
России по каждому из аффилированных лиц акционерному обществу необходимо
указать:
- полное фирменное наименование, место нахождения и почтовый адрес
юридического лица или имя (фамилию, имя, отчество) и место жительства
физического лица. При этом, под местом жительства физического лица, учитывая
требования Федерального закона от 20.02.95 № 24-ФЗ "Об информации,
информатизации и защите информации", в соответствии с пунктом 1 статьи
11 которого не допускаются сбор, хранение, использование и распространение
информации о частной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну,
семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных
и иных сообщений физического лица без его согласия, кроме как на основании
судебного решения, следует понимать не конкретный адрес, по которому проживает
данное лицо, а указание на субъекта Российской Федерации, области, района,
города, поселка, в котором проживает указанное аффилированное лицо;
- дату наступления основания, в силу которого лицо является аффилированным
лицом акционерного общества. При этом, под датой наступления такого основания
следует понимать дату наступления определенного события или совершения
конкретного действия, результатом которого явилось отнесение в соответствии
с законодательством Российской Федерации данного лица к аффилированным
лицам акционерного общества. В случае, если указанное лицо является аффилированным
лицом акционерного общества в силу нескольких оснований, следует указывать
дату наступления каждого из таких оснований;
- основание (основания), в силу которого (которых) лицо является
аффилированнымм лицом акционерного общества. В соответствии с пунктом
1 статьи 93 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо
признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного
законодательства Российской Федерации. Основания отнесения лиц к аффилированным
лицам акционерного общества содержатся в статье 4 Закона Российской Федерации
от 22.03.91 № 948-1 (ред. от 06.05.98) "О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на товарных рынках". В соответствии
с указанным законом под аффилированными лицами в общем плане понимаются
физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность
юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность. Для акционерных обществ можно выделить следующие основания
отнесения лиц к аффилированным лицам акционерного общества:
· избрание (назначение) лица членом Совета директоров (наблюдательного
совета) акционерного общества, членом его коллегиального исполнительного
органа (правления, дирекции) или его единоличным исполнительным органом
(директором, генеральным директором, президентом). Учитывая изложенное,
аффилированным лицом акционерного общества, являются, в частности, управляющая
организация или управляющий, которым переданы полномочия исполнительного
органа этого акционерного общества;
· отнесение лица к той же группе лиц, к которой принадлежит акционерное
общество;
· приобретение лицом более 20 процентов акций акционерного общества или
заключение им гражданско-правового договора (например, договора доверительного
управления) с акционером этого акционерного общества, в силу которого
данное лицо получает право распоряжаться более 20 процентами акций акционерного
общества;
· приобретение акционерным обществом более 20 процентов уставного (складочного)
капитала (паевого фонда) (акций) данного лица (имеет смысл только для
юридических лиц);
· государственная регистрация уполномоченным государственным органом финансово
- промышленной группы, участником которой является акционерное общество.
При этом, в рассматриваемом случае к аффилированным лицам акционерного
общества относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или
иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов
участников финансово - промышленной группы, а также лица, осуществляющие
полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово - промышленной
группы.
Рассмотрим более подробно основания отнесения лица к той же группе лиц, к которой относится акционерное общество. В соответствии со статьей 4 Закона под группой лиц понимается группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько установленных им условий (оснований).
Закон указывает следующие основания отнесения лица к той же группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество:
А) Заключение лицом соглашения с другими лицами, по которому данное лицо или лица получают право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли - продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более 50 процентами акций акционерного общества. При этом под косвенным распоряжением акциями акционерного общества необходимо понимать возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым лицо или лица имеют право распоряжаться более 50 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) (акций) третьего лица;
Б) Заключение лицом договора или избрание (назначение) лица членом совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором, президентом) акционерного общества, в результате которого данное лицо самостоятельно или совместно с другими лицами получает возможность определять условия ведения этим акционерным обществом предпринимательской деятельности. В соответствии с указанным основанием одну и ту же группу лиц составляют, в частности, управляющая компания или управляющий и все юридические лица, в которых они осуществляют функции их исполнительных органов;
В) Приобретение лицом определенного процента акций акционерного общества или заключение лицом гражданско - правового договора (доверительное управление, дочерние и зависимые общества), в результате которого оно получает право назначать единоличный исполнительный орган (директора, генерального директора, президента) и (или) более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) этого акционерного общества;
Г) Избрание по предложению лица более 50 процентов состава Совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества;
Д) Назначение или избрание лица единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором, президентом) акционерного общества;
Е) Назначение или избрание лица, его супруга, родителей, детей, братьев, сестер и (или) иных лиц, но предложенных одним и тем же юридическим лицом, членами совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) акционерного общества, в результате которого указанные лица будут составлять более 50 процентов состава хотя бы одного из указанных органов управления этого акционерного общества при условии, что вышеприведенное условие выполняется также по отношению хотя бы к одному из других юридических лиц;
Ж) Приобретение лицом, его супругом, родителями, детьми, братьями, сестрами и (или) юридическими лицами акций акционерного общества или заключение указанными лицами гражданско - правовых договоров, в результате которых указанные лица получают право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более 50 процентами акций этого акционерного общества при условии, что вышеупомянутое условие выполняется по отношению хотя бы к одному из других юридических лиц;
З) Приобретение лицом акций акционерного общества или заключение лицом гражданско - правовых договоров, в результате которых указанное лицо вместе с иными физическими и (или) юридическими лицами получает право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более 50 процентами акций этого акционерного общества при условии, что указанные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа и (или) Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления хотя бы одного из других юридических лиц;
И) Назначение или избрание лица членом совета директоров (наблюдательного совета) и (или) коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) акционерного общества, в результате которого указанное лицо, его супруг, родители, дети, братья, сестры вместе с иными физическими лицами и их супругами, родителями, детьми, братьями и сестрами, и лицами, предложенными одним и тем же юридическим лицом, будут составлять более 50 процентов состава хотя бы одного из указанных органов управления этого акционерного общества при условии, что указанные физические лица вместе с иными юридическими лицами имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) (акций) хотя бы одного их других юридических лиц;
К) Государственная регистрация уполномоченным государственным органом финансово - промышленной группы, одним из участников которой является акционерное общество.
Также следует обратить внимание на то, что в соответствии с пунктом 1 упомянутого постановления ФКЦБ России акционерное общество обязано указывать только те сведения о своих аффилированных лицах, которые известны или должны были стать известными этому акционерному обществу.
Это означает, что в ряде случаев, когда акционерное общество
не имеет информации и (или) даже не знает и не обязано знать о существовании
его аффилированных лиц (особенно это относится к тем аффилированным лицам
акционерного общества, которые признаются таковыми в силу принадлежности
к той же группе лиц, к которой принадлежит это акционерное общество),
оно вправе не указывать эту информацию в списке аффилированных лиц, составляемом
и раскрываемом в соответствии с требованиями упомянутого нормативного
акта ФКЦБ России. В список аффилированных лиц акционерного общества в
обязательном порядке включается только та информация, которая стала известна
этому акционерному обществу на дату составления списка, или должна была
стать известна в соответствии с законодательством Российской Федерации,
например, в силу требований пункта 2 статьи 93 Федерального закона "Об
акционерных обществах", в соответствии с которым аффилированные лица
акционерного общества обязаны в письменной форме уведомить это акционерное
общество о принадлежащих им акциях акционерного общества с указанием их
количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения
акций.
Понимание термина аффилированное лицо
Термин «аффилированное лицо » происходит от английского глагола «affiliate » - присоединяться, соединяться. Если же разговаривать об этом понятии в широком смысле, то «аффиляция» означает приближенность к чему-то, предисловие в членство.
Понятие «аффилированные лица » вполне вероятно определить так: это - лица, в силу определенных отношений оказывающие действие друг на друга. В совокупности аффилированные лица образуют аффилированную группу.
Аффилированное лицо - это организация или же физическое лицо, которое способно оказывать точное действие на деятельность хозяйственного общества с помощью личного участия в капитале или же с помощью членства в правящих органах. При всем при всем при этом устанавливается связь меж лицами в имущественном и организационном понимании. Все последующие действия выполняются только лишь при чёткой координации.
Первый раз в законодательных актах России, данный термин был замечен в Указе Президента РФ от 7 октября 1992 г. № 1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в ходе приватизации муниципальных и городских компаний» (вернее говоря, в приложениях к нему: № 1 - «Положение о инвестиционных фондах» и № 2 «Положение о специальных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки уроженцев»). В этом Указе в разряд аффилированного лица - физического либо юридического лица (акционерного сообщества, товарищества, казенного предприятия) включаются: его управляющий, начальник и должностные лица, учредители, а еще акционеры, коим принадлежит 25 и более процентов акций, или же , в котором данному лицу принадлежит 25 и более процентов голосующих акций.
Следовательно, в состав аффилированных лиц входят:
Акционеры, имеющие крупный пакет акций . При помощи выраженных в их голосов имеет возможность принять участие в распоряжении обществом, осуществлять контроль его работа;
Лица, непосредственно определяющие поведение сообщества, компании, иного лица через участие в его управляющих органах (методом уговора или же конкретного участия).
Понятие «аффилированные лица» плотно соединено с понятием контролирования, иными словами приспособления, при помощи которого случается установление связей меж лицами внутри категории. В том же Указе Президента контроль определяется как способность оказывать главное воздействие на управление работой физического либо юридического лица, таких как на осуществление либо надлежащих возможностей по управлению предприятием, в котором данному физическому или же юридическому лицу принадлежит 25 и более процентов голосующих акций.
Термин «аффилированные лица» встречается в 16 документах, принятых разными органами власти:
В письмах Министерства финансов, приуроченных к аттестации экспертов инвестиционных институтов (2 документа);
В распоряжениях Госкомимущества России (5 документов);
В документах (распоряжениях), принятых Федеральной комиссией по значимым бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ (6 документов).
Перечисленные документы относятся основным образом к регулировке работы инвестиционных фондов, в следствии этого и определение «аффилированные лица», которое дается в данных нормативных актах, следует использовать только в отношении инвестиционных фондов.
Первый раз на уровне Федерального закона данный термин использован в Законе России «О акционерных обществах». Специфика этого Закона содержится в том, что понятие «аффилированные лица» распространяется на все акционерные сообщества, не считая случаев, перечисленных в ст. 1. Отличительные черты создания и правового положения акционерных сообществ в области инвестиционной работы (к коим относятся и инвестиционные фонды) на основании п. 3 ст. 1 ориентируются федеральными законами, регламентирующими их деятельность. Тут этот закон не имеет прямого воздействия на инвестиционные фонды.
Данный список возможно немного расширить. Закон «О конкурентной борьбе» распространяется большей частью на товарные рынки. Согласно п. 3 ст. 1 данного Закона дела, связанные с монополистической работой и бесчестной конкурентной борьбой на рынке ценных бумаг и экономических услуг, кроме случаев, когда складывающиеся на данных рынках дела оказывают воздействие на конкурентную борьбу на товарных рынках, регулируются другими законодательными актами Российской Федерации.
Образцом другого законодательного акта имеет возможность выступать не так давно начавший действовать Закон «О внесении конфигураций и добавлений в Закон РСФСР "О банках и банковской работы в РСФСР"». Согласно ст. 32 (антимонопольные правила) данного Закона соблюдение антимонопольных правил в области банковских услуг контролируется Муниципальным комитетом России по антимонопольной политике и поддержке новейших финансовых структур в сочетании с Центральным Банком РФ.
Понятие аффилированного лица в законодательстве РФ
В российской правоприменительной практике к нашему большому сожалению очень часто встречаются разночтения в объяснении всевозможных понятий, и зачастую в законодательстве присутствуют пробелы и присутствуют коллизионные нормы. Длительное время не считалось (и до конца не классифицируется) исключением понятие «аффилированное лицо», значение которого актуализировалось за прошедшие несколько лет.
Обращаясь к этимологии понятия «аффилированное лицо», корни истинного термина следует отыскивать в британском языке. Наконец, бесспорно, что корнем слова «аффилированное» считается глагол «to affiliate», который в дословном толке значит принимать в члены, присоединять причем даже усыновлять (удочерять). Выходит, собственно идет речь о некой взаимосвязи субъектов, которая быть может выражена как юридически, но и практически. В случае если в собственных лингвистических исследованиях пойти далее, то в британском языке мы и еще можем выявить абсолютно точный термин «affiliated person», в дословном толке переводимый как «аффилированное лицо». Хотя, собственно нельзя не отметить, присутствует синонимичный термин «Сontrol Person», который не считая собственного первого значение «осуществляющее контроль лицо», вытекающего из буквального перевода, помимо прочего переводится как «аффилированное лицо». И тут мы сходу видим терминологическую связь, из которой надлежит, что аффилированное лицо – лицо, способное контролировать иное лицо. При этом вне контекста «affiliated» переводится как кооперированный, от слова кооперация, значащего сотрудничество нескольких лиц для достижения совместной цели. Значит, помимо подконтрольности 1-го лица иному, имеет возможность наличествовать и таковой показатель, как план работать на основании обоюдных «приватных» интересов.
Но что все-таки по этому предлогу заявляет законодатель?
В течение конкретного периода времени, в последствии того как в федеральном законе «О акционерных обществах» был первый раз упомянут термин «аффилированные лица», не имеющий в том числе и конкретного собирательного понятия, присутствовали трудности в отнесении какой-нибудь группы субъектов к этим лицам. Единственно, что позволяло по смыслу определить субъектов взаимоотношений в виде аффилированных лиц, это условие заинтересованности (при таком варианте – акционерного общества) в совершении сделок. При этом, статья 81 федерального закона «О акционерных обществах» имеет аспекты заинтересованности в совершении обществом сделки. Так, эта статья перечисляет все группы субъектов (член совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или же управляющего, член коллегиального исполнительного органа общества либо акционера общества, имеющего в сочетании с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций сообщества, и еще лицо, имеющее право предоставлять обществу неотъемлемые ему указания), которые признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, когда они, их ближайшие родственники и (или же) их аффилированные лица имеют 1 из последующих черт.
Во-1-х, считаются стороной, выгодоприобретателем, арбитром или же адептом в сделке.
Так же, обладают (каждый отдельно либо в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, арбитром или же адептом в сделке.
Кроме того, занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, арбитром либо адептом в сделке, и еще должности в органах управления правящей организации этого юридического лица.
Как мы видим, законодатель в таковой интерпретации только упоминает о аффилированных лица, акцентируя внимание на взаимозависящих свойствах, не выводя практически никакой дефиниции. Идентичная ситуация и в федеральном законе «О обществах с урезанной ответственностью», где в статье 45 указанного закона помимо прочего прикреплены формальные показатели заинтересованности в совершении обществом сделки. Помимо всего этого, в федеральном законе «О банках и банковской деятельности» в статье 11.1 находятся лимитирования для должностных лиц кредитных организаций: «Единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, основной бухгалтер кредитной организации, управляющий ее отделения не имеет право занимать должности в иных организациях, являющихся аффилированными лицами относительно к кредитной организации, в какой трудятся ее управляющий, основной бухгалтер, управляющий ее отделения. » Это помимо прочего говорит о наличии только отдельных черт рассматриваемого нами понятия.
Хотя в законодательстве РФ определение понятия «аффилированное лицо» все-таки присутствует. В апреле1998 года был принят федеральный закон «О внесении конфигураций и добавлений в закон РСФСР «О конкурентной борьбе и лимитировании монополистической деятельности на товарных рынках», который и прикрепил это понятие в подходящем нормативно-правовом акте.
Отталкиваясь от похожей постановки проблемы, следует безоговорочный вывод, что при таком варианте термин «аффилированное лицо» введен законодателем в целях охраны конкурентной борьбы и лимитирования монополистической деятельности. В данном контексте видится объективным замечание каких-либо авторов, что в случае приобретения одним лицом значимой доли акций (частей) в хозяйственных сообществах (товариществах) одно лицо сможет повлиять на принятие решения всем хозяйственным сообществом или же товариществом, ущемляя права миноритариев, также заключать сделки, противоречащие антимонопольному законодательству; что специально для предупреждения похожих злоупотреблений законодательно прикреплена группа аффилированных лиц и специализированные правила их роли в гражданском обороте.
Тут же замечено, что создание института «аффилированных лиц» преследовало ряд целей:
- определение форм и приемов зависимости хозяйствующих субъектов, меж которыми имеют все шансы присутствовать отношения финансового и юридического неравенства;
- выработка особого способа правового регулирования этих взаимоотношений, основанного на принципе учета и контролирования аффилированных лиц, также общественной отчетности о их.
Аналогичные цели, с нашей точки зрения, носят наиболее многоцелевой характер и обхватывают всевозможные сферы публичных взаимоотношений. Помимо всего этого, можно выделить еще одну задачу регулировки института аффилированных лиц применительно к корпоративным взаимоотношениям в виде меры обеспечивания охраны интересов инвесторов от бесчестной работы и злоупотреблений лиц, имеющих действие на деятельность фирмы. Тут идет речь непосредственно о использовании этого понятия к корпоративным отношениям, следовательно, аффилированность не ограничивается только чисто предпринимательской сферой.
В самом законодательстве, в статье 4 закона РСФСР «О конкурентной борьбе и лимитировании монополистической деятельности на товарных рынках», в виде аффилированных лиц ориентируются физические и юридические лица, способные оказывать действие на деятельность юридических и (либо) физических лиц, исполняющих предпринимательскую деятельность. При этом законодатель разграничивает аффилированные лица на юридические и физические лица.
Так, к аффилированным лицам юридического лица относятся последующие группы:
- член его Совета директоров (наблюдательного совета) либо другого коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, также лицо, исполняющее возможности его единоличного исполнительного органа;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к коей принадлежит это юридическое лицо;
- лица, которые правомочны давать указания более чем 20 процентами совместного числа голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный либо складочный , части этого юридического лица;
- юридическое лицо, в котором это юридическое лицо вправе давать указания наиболее чем 20 процентами совокупного числа голосов, приходящихся на голосующие акции или основополагающие уставный или же складочный капитал вклады, части этого юридического лица;
- когда юридическое лицо считается соучастником финансово-промышленной категории, к его аффилированным лицам помимо прочего относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или же других коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов соучастников финансово-промышленной группы, также лица, исполняющие возможности единоличных исполнительных органов соучастников финансово-промышленной категории;
Из числа аффилированных лиц физического лица, исполняющего предпринимательскую деятельность, законодатель выделяет последующие 2 категории:
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит это физическое лицо;
- юридическое лицо, в котором это физическое лицо вправе давать указания наиболее чем 20 процентами совокупного числа голосов, приходящихся на голосующие акции или основополагающие уставный либо складочный капитал вклады, части этого юридического лица.
Выходит, законом поставлены практические условия, при которых между двумя и более лицами возникает состояние аффилированности (роль в капитале, присутствие трудовых и договорных взаимоотношений, членство в органах управления юридического лица, схожие взаимосвязи), другими словами им предоставляется возможность носить материальный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой причем даже перемешанный характер.
Вмести с этим есть нормативно-правовые акты, закрепляющие понятия, по собственной природе соответствующие законодательно установленным показателям аффилированности, хотя имеющие собственные названия. К примеру, в статье 12 федерального закона «О аудиторской работы» прикреплен институт автономии аудиторов, аудиторских организаций и личных аудиторов, по собственной природе схожий институту аффилированных лиц. Отмеченный федеральный закон помимо прочего устанавливает категории физических и юридических лиц (аудиторских фирм и персональных аудиторов), которые не в состоянии воплощать в жизнь в отношении конкретных субъектов.
- аудиторы считаются учредителями (соучастниками) аудируемых лиц, их руководителями, бухгалтерами и другими лицами, несущими обязанность за компанию и ведение бухгалтерского учета и формирование денежной (бухгалтерской) отчетности;
- аудиторы состоят с учредителями (соучастниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и другими лицами, несущими обязанность за компанию и ведение бухгалтерского учета и формирование денежной (бухгалтерской) отчетности, в ближайшем родстве (опекуны, супруги, братья, сестры, дети, а еще братья, сестры, предки и дети супругов);
- аудиторские организации, главы и другие должностные лица являющаяся учредителями (соучастниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и другими лицами, несущими обязанность за компанию и ведение бухгалтерского учета и формирование денежной (бухгалтерской) отчетности;
- аудиторские организации, главы и другие должностные лица которых состоят в ближайшем родстве (предки, супруги, братья, сестры, дети, также братья, сестры, предки и дети супругов) с учредителями (соучастниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и другими лицами, несущими обязанность за компанию и ведение бухгалтерского учета и формирование денежной (бухгалтерской) отчетности;
- аудиторские организации в отношении аудируемых лиц, являющихся их учредителями (соучастниками), в отношении аудируемых лиц, для которых данные аудиторские организации считаются учредителями (соучастниками), в отношении дочерних организаций, отделений и офисов отмеченных аудируемых лиц, а еще в отношении организаций, имеющих совокупных с данной аудиторской организацией учредителей (соучастников);
- аудиторские организации и личные аудиторы, оказывающие на протяжении 3-х лет, именно предшествовавших проведению аудиторской ревизии, предложения по возобновлению и ведению бухгалтерского учета, и еще по составлению экономической (бухгалтерской) отчетности физическим и юридическим лицам, - в отношении данных лиц.
Как мы видим из этих законодательных ограничений, идет речь о лицах, которым присущи показатели аффилированности (роль в капитале, присутствие трудовых и договорных взаимоотношений, членство в органах управления юридического лица, родственные связи), но существует предметная особенность.
Предположим, в налоговом законодательстве для целей употребляется понятие «взаимозависимые лица», которое по собственным показателям идентично понятию «аффилированные лица». В статье 20 Налогового кодекса прикреплено, что взаимозависимыми лицами признаются физические лица и (либо) организации, дела между которыми имеют все шансы оказывать действие на условия или же финансовые последствия их работы или же работы представляемых ними лиц, а конкретно:
- 1 организация конкретно и (или же) косвенно принимает участие в иной организации, и суммарная доля этого участия составляет наиболее 20 процентов;
- одно физическое лицо подчиняется иному физическому лицу по должностному положению;
- лица состоят согласно с семейным законодательством России в брачных отношениях, отношениях неразрывной связи или же качества, усыновителя и усыновленного, а еще покровителя и опекаемого.
Также, в части 2 рассматриваемой статьи установлено право суда на признание лица взаимозависимыми по другим причинам, в случае если дела меж этими лицами имеют все шансы воздействовать на последствия сделок по реализации товаров (дел, услуг).
Выходит, что при многоаспектности этого явления не присутствует общей методологии отнесения какого-нибудь лица к категории аффилированных, нет конкретного определения формы воздействия аффилированных лиц на зависимых субъектов. Потому необходимо выработать общий подход, унифицировать законодательное определение понятие «аффилированные лица» для способности внедрения последнего при квалификации взаимоотношений в различных сферах социальной работы. При этом эта работа уже проводится законодателем, благодаря чему разработан план федерального закона «О аффилированных лицах», который ориентирован на «установление обязанности юридических лиц и индивидуальных бизнесменов по учету и предоставлению инфы о собственных аффилированных лицах, притязании к сделкам с аффилированными лицами или же с их ролью, описывает права соучастников (учредителей) юридических лиц на получение инфы о аффилированных лицах юридических лиц, соучастниками (учредителями) которых они считаются». Представленный законопроект наиболее полно характеризует понятие аффилированных лиц с учетом накопленного навыка его внедрения, устанавливает притязании по учету аффилированных лиц, выявлению инфы о аффилированных лицах, а еще ответственность за несоблюдение отмеченных притязаний.
Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш
Под аффилированными лицами понимают физических лиц и организации, которые могут повлиять на управление компанией. В ряде случаев АО и ООО обязаны извещать об аффилированных лицах.
При подготовке материалов мы используем только информации
Аффилированные лица как понятие определяет «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Согласно положениям данной статьи аффилированные лица - это граждане или организации, которые способны повлиять на другие компании или граждан в процессе предпринимательской деятельности последних. Компании или граждане находятся в зависимых отношениях с аффилированными лицами. Если наступление правовых последствий зависит от наличия аффилированности лиц, ее устанавливают сообразно закону ().
Аффилированные лица могут воздействовать на работу компании
Когда идет речь об аффилированных юридических лицах, подразумевают, что гражданин, который состоит в управляющем органе компании, обладает влиянием на деятельность другой компании. В список аффилированных лиц организации могут входить:
- Член совета директоров компании, ее наблюдательного совета или иного коллегиального органа управления.
- Член правления компании.
- Генеральный директор компании или иное лицо, которое исполняет функции директора.
- Лицо или лица, которые принадлежат к той же группе, что и компания. В данном контексте группой лиц считают совокупность физических и (или) юридических лиц, для которых верны один или несколько признаков закона о защите конкуренции.
- Лицо, которое вправе распоряжаться 20% голосов или более в голосующих акциях, уставном или складочном капитале, долях юридического лица.
- Компания, в которой данная организация вправе распоряжаться более чем 20% или более голосов.
- Члены советов директоров, наблюдательных советов, других коллегиальных органов управления , а также коллегиального исполнительного органа любой из компаний, которые вместе с данной входят в финансово-промышленную группу. Также аффилированным лицом признают лиц, которые исполняют полномочия единоличных исполнительных органов участников такой финансово-промышленной группы.
У предпринимателей тоже могут быть аффилированные лица:
- Лица, которые по признакам из ст. 9 закона о защите конкуренции принадлежат к той же группе.
- Компании, в котором данный гражданин может распоряжаться более чем 20% общего числа голосов.
Для физических лиц, которые не ведут предпринимательскую деятельность, закон не определил список аффилированных лиц ().
АО и ООО должны вести списки аффилированных лиц
Акционерные общества обязаны раскрывать списки аффилированных лиц и публиковать их на официальных сайтах ( «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»). Например, список аффилированных лиц АО следует оформить в соответствии с требованиями к Положению № 454-П.
Каждое общество с ограниченной ответственностью также обязано составить такой перечень. Список аффилированных лиц ООО ведут согласно требованиям :
- составляют такой список;
- хранят сообразно требованиям закона в помещении, где находится исполнительный орган ООО;
- предоставляют участнику оригинал или копию по его требованию. Участник общества вправе запросить список аффилированных юридических лиц или граждан, которые связаны с ООО.
Закон не требует оформлять перечень в каком-либо определенном виде, но можно опираться на формы, которые используют для составления списков аффилированных лиц АО.
Для сделок с заинтересованностью понятие аффилированного лица заменили на контролирующее
Следует иметь в виду, что с 1 января 2017 года в корпоративном законодательстве произошли изменения, которые коснулись положений о заинтересованных лицах (п. 1 ст. 45 закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 81 закона № 208-ФЗ). Когда ООО или АО заключает сделку с заинтересованностью , закон использует не понятие аффилированных лиц, а понятие контролирующих. Под контролирующим лицом понимают лицо, которое может:
- напрямую или косвенно распоряжаться более 50% голосов на общем собрании;
- назначать генерального директора компании;
- назначать более 50% состава совета директоров или правления.
В связи с этим многие аффилированные лица обществ перешли в категорию подконтрольных лиц. Это предполагает разную степень ответственности данных лиц за участие в сделках . Тем не менее, сделку с заинтересованностью могут оспорить, если ее на одобрили установленным образом или она причинал вред обществу.
Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.
ВВЕДЕНИЕ
Термин «аффилированные лица» появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах». В связи с этим сразу возникла проблема определения и толкования этого важного правового понятия. Сам законодатель не дал его точного определения, сделав лишь отсылку к антимонопольному законодательству.
Введение в правовой оборот новых категорий обычно преследует цель регуляции и охраны общественных отношений в определенной среде деятельности. Цель регулирования института аффилированных лиц и порядка отражения в отчетности информации об их деятельности применительно к корпоративным отношениям - обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотреблений лиц, имеющих влияние на деятельность компаний.
Актуальность данной темы очевидна, так как в России распространены имущественные споры, предметом которых является установление корпоративного контроля над компаниями путем недружественного поглощения. Эти методы ярко демонстрируют, насколько недалеко ушел современный российский бизнес от эпохи криминального предпринимательства начала 90-х годов.
Понятие «аффилированное лицо» в российском
законодательстве. Проблемы собираемости информации об
аффилированных лицах
В действующем российском законодательстве взаимозависимость возможно определить через группу понятий, среди которых такие понятия как аффилированность. заинтересованность, принадлежность лиц к одной группе, зависимость.
Определение понятия "аффилированные лица" можно найти в различных источниках права и могут быть сведены к следующему. Аффилированные лица - это физические или юридические лица (инвесторы), способные оказывать влияние на деятельность хозяйствующего субъекта вследствие участия в его капитале или членства в руководящих органах.
В настоящее время понятие "аффилированные лица" в основном используется в законодательстве для ограничения монополизации экономики и предотвращения недобросовестной конкуренции при преобразовании акционерных обществ, при заключении ими сделок, а также для защиты мелких инвесторов.
Согласно ст.93 "Информация об аффилированных лицах общества" Федерального закона "Об акционерных обществах" (с изменениями и дополнениями) лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации. Аффилированные лица акционерного общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты их приобретения. В соответствии со ст.80 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить обществу письменное заявление о намерении приобрести указанные акции. Кроме того, лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние шесть месяцев, предшествующие дате приобретения 30 или более процентов акций общества. В случае если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или ее несвоевременного представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет ответственность в размере причиненного ущерба. Каждое акционерное общество обязано само вести учет своих аффилированных лиц и представлять отчетность о них в контролирующий орган в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.
Понятие "аффилированные лица" применяется также в нормативных актах, регулирующих, деятельность паевых инвестиционных фондов. В целях обеспечения надежной защиты пайщиков от возможных злоупотреблений управляющей компании Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) ввела ограничения на ее сделки с аффилированными лицами. В частности, управляющая компания не вправе приобретать объекты у своих аффилированных лиц или продавать им такие объекты, а также покупать ценные бумаги, выпущенные ее аффилированными лицами, или акции инвестиционных фондов, которыми эти аффилированные лица управляют.
В 1999 г. акционерные общества были обязаны вести учет аффилированных лиц в виде списка, представляемого пользователям своей отчетности и контролирующим органам согласно Постановлению ФКЦБ от 30.09.1999 N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ" (зарегистрировано в Минюсте России 27.10.1999 N 1956). Согласно данному Постановлению ФКЦБ список аффилированных лиц акционерного общества должен содержать следующие сведения:
а) полное наименование, место нахождения и почтовый адрес юридического лица или имя (фамилию, имя, отчество) и место жительства физического лица, являющегося аффилированным лицом акционерного общества;
б) дату наступления основания, в силу которого лицо является аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) основание, в силу которого лицо является аффилированным лицом акционерного общества согласно законодательству Российской Федерации (при наличии двух и более оснований аффилированности в списке должны быть перечислены все основания, в силу которых лицо является аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации).
В случае появления нового аффилированного лица, исключения лица из списка аффилированных лиц, а также изменения (дополнения) сведений об аффилированном лице акционерное общество обязано в срок не позднее 3 дней с момента, когда ему стало известно о факте, требующем внесения изменений (дополнений) в список аффилированных лиц, внести в список соответствующие изменения. Акционерное общество должно уведомлять регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена государственная регистрация выпусков ценных бумаг этого акционерного общества (далее - регистрирующий орган), о любых изменениях, произошедших в списке его аффилированных лиц, а также по требованию этого регистрирующего органа в срок не позднее 10 дней с момента получения такого письменного требования. Названное уведомление должно оформляться в виде отдельного документа, имеющего необходимые реквизиты (дату составления, подпись должностного лица и печать). В уведомлении, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью.
Акционерное общество обязано по требованию регистрирующего органа представлять список его аффилированных лиц, составленный на дату, указанную в требовании, в срок не позднее 10 дней с момента получения такого письменного требования.
Акционерные общества, осуществившие размещение эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки, а также акционерные общества, государственная регистрация выпусков ценных бумаг которых отнесена к компетенции ФКЦБ, обязаны ежеквартально, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала, представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного квартала. Иные акционерные общества обязаны ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года, представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного года. Открытое акционерное общество обязано ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года, опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного акционерного общества, список его аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций, составленный на дату окончания отчетного года.
Акционерное общество обязано обеспечить его акционерам возможность ознакомления со списком аффилированных лиц данного акционерного общества.
Копия списка аффилированных лиц акционерного общества должна предоставляться по письменному требованию его акционера за плату в течение 10 дней с момента предъявления такого требования. Размер платы за предоставление списка аффилированных лиц устанавливается акционерным обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копии списка и оплаты расходов, связанных с его направлением акционеру по почте.
В Письме Банка России от 24.03.2000 N 76-Т "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления в Банк России информации об аффилированных лицах кредитными организациями" подчеркивается, что акционерные общества на основании ст.93 Федерального закона "Об акционерных обществах" обязаны представлять отчетность об их аф)филированных лицах в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Согласно ст.ст.42 и 43 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" ФКЦБ осуществляет контроль за соблюдением эмитентами ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, принимает решения по вопросам контроля за соблюдением законодательства и нормативных актов о ценных бумагах. Таким образом, Постановление ФКЦБ N 7 обязательно для всех акционерных обществ, в том числе для кредитных организаций, действующих в форме акционерных обществ.
И в законодательстве об акционерных обществах, и в законодательстве о рынке ценных бумаг, и в законодательстве в области бухгалтерского учета в определениях понятия "аффилированные лица" говорится о том, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации, а именно согласно требованиям Закона РФ N 948-1. Согласно положениям данного Закона под аффилированными лицами понимается группа лиц, совокупность юридических или юридических и физических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
В соответствии с п.4 ПБУ 11/2000 для целей бухгалтерского учета под аффилированными лицами понимаются юридические и физические лица, которые способны оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц в соответствии с Законом РФ N 948-1. Согласно ст.4 Закона РФ N 948-1 под группой лиц понимается совокупность юридических или юридических и физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:
а) лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли - продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных договоров) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица.
б) лицо или несколько лиц получило(и) возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другим лицом или лицами предпринимательской деятельности либо осуществлять полномочия исполнительного органа другого лица или лиц на основании договора;
в) лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, и (или) по предложению лица избрано более 50% состава Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления юридического лица;
г) физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;
д) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50% состава Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц;
е) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал каждого из двух и более юридических лиц;
ж) физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;
з) юридические лица являются участниками одной финансово - промышленной группы;
и) физические лица являются супругами, родителями и детьми, братьями и (или) сестрами.
Федерального закона N 948-1 различает две категории аффилированных лиц:
Аффилированные лица юридического лица;
Аффилированные лица физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.
Согласно ст.4 Федерального закона N 948-1 аффилированными лицами юридического лица являются:
1) член Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
2) лица, принадлежащие к той группе, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
3) лица, имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
4) юридическое лицо, имеющее право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
5) в случае если юридическое лицо является участником финансово - промышленной группы - члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово - промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов - участников финансово - промышленной группы.
Согласно ст.4 Федерального закона N 948-1 аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность являются:
1) лица, принадлежащие к той же группе, к которой принадлежит данное физическое лицо;
2) юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.
Заинтересованные лица
В соответствии с разными законодательными актами в состав аффилированных лиц включаются (кроме субъектов, непосредственно относящихся к аффилированным лицам) и такие понятия, как "заинтересованные лица", "взаимозависимые лица", "группа лиц".
Согласно ст. 18 Федерального закона от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено следующее определение заинтересованных лиц:
заинтересованными лицами в отношении должника признаются:
Юридическое лицо, которое является материнским или дочерним по отношению к должнику в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации;
Руководитель должника, а также лица, входящие в Совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе и освобожденные от своих обязанностей в течение одного года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве;
Лица, находящиеся с вышеперечисленными физическими лицами в отношениях близкого родства или свойства (супруги, родственники по прямой восходящей и нисходящей линиям, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, сестры и братья супругов).
Свое толкование понятие "заинтересованных лиц" дает Закон Российской Федерации "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998г. № 14-ФЗ. В статье 45 данного Закона установлено, что лица, признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:
Являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
Владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
Занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
В иных случаях, определенных уставом общества.
Вавулин Денис Александрович
Начальник отдела по работе с регионами Орловского регионального отделения ФКЦБ. Кандидат экономических наук, доцент кафедры "Государственное управление и финансы" Института бизнеса и права ОрелГТУ. Специалист по корпоративному управлению.
Согласно п. 4 ст. 93 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерные общества обязаны предоставлять отчетность о своих аффилированных лицах в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. В развитие данной нормы Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) было принято Постановление от 30 сентября 1999 г. N 7, устанавливающее конкретный порядок предоставления информации об аффилированных лицах акционерных обществ. Однако после его отмены и вступления в силу с 15 мая 2003 г. Постановления ФКЦБ России от 1 апреля 2003 г. N 03-19/пс, утвердившего Положение о раскрытии информации об аффилированных лицах открытых акционерных обществ (далее - Положение), требования по предоставлению информации об аффилированных лицах акционерного общества существенно изменились.
Прежде всего необходимо отметить, что если ранее Постановлением ФКЦБ России от 30 сентября 1999 г. N 7 устанавливался порядок ведения учета аффилированных лиц и предоставления информации об аффилированных лицах, распространявшийся на все акционерные общества, то Положение устанавливает порядок раскрытия информации об аффилированных лицах, распространяющийся только на открытые акционерные общества. В соответствии с Положением закрытые акционерные общества освобождены от обязанности по раскрытию информации о своих аффилированных лицах.
Положением установлены два режима раскрытия информации для открытых акционерных обществ о своих аффилированных лицах.
- Ежеквартальное представление списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, с указанием всех изменений, произошедших в этом списке в отчетном квартале, в регистрирующий орган, осуществляющий государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг данного открытого акционерного общества (далее - регистрирующий орган).
При этом в течение 45 дней с даты окончания отчетного квартала список аффилированных лиц должен быть представлен в регистрирующий орган, который, в свою очередь, обеспечивает раскрытие представленных ему списков аффилированных лиц открытых акционерных обществ в сети Интернет.
- Размещение списка аффилированных лиц открытого акционерного общества с указанием всех происходящих в этом списке изменений на странице (вэб-сайте) в сети Интернет.
При размещении списка аффилированных лиц открытого акционерного общества на странице (вэб-сайте) в сети Интернет должны раскрываться: список аффилированных лиц акционерного общества на текущую дату; списки аффилированных лиц акционерного общества на предыдущие даты, но не менее чем за три последних года, начиная с даты вступления в силу Положения. При этом в таких списках могут не раскрываться дата внесения изменения в список аффилированных лиц и содержание указанного изменения.
Изменения, вносимые в список аффилированных лиц, должны размещаться в сети Интернет в течение трех дней с даты, когда открытое акционерное общество узнало или должно было узнать об указанных изменениях.
В течение трех дней с даты размещения списка аффилированных лиц открытого акционерного общества на странице (вэб-сайте) в сети Интернет в регистрирующий орган представляется письмо, подтверждающее, что список аффилированных лиц акционерного общества размещен в сети Интернет, с указанием адреса страницы (вэб-сайта) в сети Интернет, на которой размещены указанные сведения. Данное письмо должно быть подписано лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, и заверено печатью акционерного общества.
Об изменении адреса страницы (вэб-сайта) открытого акционерного общества в сети Интернет, а также об отсутствии и возобновлении доступа к указанной странице (вэб-сайту) акционерное общество должно уведомить регистрирующий орган в течение трех дней с момента такого изменения или возникновения обстоятельств, препятствующих доступу.
Следует отметить, что обязанность по соблюдению режима раскрытия информации об аффилированных лицах возложена Положением только на открытые акционерные общества, эмиссионные ценные бумаги которых по заявлению этих акционерных обществ допущены к листингу (в соответствии со ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" листинг - включение ценных бумаг в котировальный список организатора торгов) хотя бы одним организатором торговли на рынке ценных бумаг, имеющим лицензию ФКЦБ России. Такие открытые акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах названными выше двумя способами. Иные же открытые акционерные общества обязаны соблюдать лишь первый режим раскрытия информации.
Список аффилированных лиц любого открытого акционерного общества должен содержать следующую информацию:
а) полное фирменное наименование (наименование для некоммерческой организации), место нахождения и адрес для получения почтовых отправлений юридического лица или имя (фамилию, имя, отчество) и место жительства физического лица, являющегося аффилированным лицом открытого акционерного общества;
б) дату наступления основания (оснований), в силу которого лицо признается аффилированным лицом открытого акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) основание, в силу которого лицо признается аффилированным лицом открытого акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации (при наличии двух и более оснований аффилированности в списке должны быть перечислены все основания, в силу которых лицо признается аффилированным лицом открытого акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации);
г) долю акций открытого акционерного общества каждой категории, принадлежащих его аффилированному лицу;
д) дату внесения изменения в список аффилированных лиц и содержание указанного изменения.
При этом сведения, указанные в подп. "а" - "г", должны приводиться по состоянии на дату окончания отчетного квартала (периода), а сведения, указанные в подп. "д", должны содержать информацию, указанную в подп. "а" - "г", до и после внесенного изменения. Сведения о месте жительства физических лиц, включенных в список аффилированных лиц, раскрываются только с их согласия.
Список аффилированных лиц открытого акционерного общества должен содержать сведения, которые известны или должны быть известны этому акционерному обществу. В соответствии с п. 2 ст. 93 Федерального закона "Об акционерных обществах" аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомлять акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций. Если же аффилированное лицо не предоставило или несвоевременно предоставило такую информацию, в результате чего обществу причинен имущественный ущерб, то в соответствии с п. 3 ст. 93 данного Закона аффилированное лицо несет перед акционерным обществом ответственность в размере причиненного ущерба.
Список аффилированных лиц, представляемый открытым акционерным обществом в регистрирующий орган, должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа этого акционерного общества, подтверждающим тем самым достоверность всей содержащейся в нем информации. В случае если список аффилированных лиц насчитывает более одного листа, он должен быть пронумерован, прошит, скреплен печатью акционерного общества на прошивке и заверен подписью уполномоченного лица акционерного общества.
Одновременно со списком аффилированных лиц открытого акционерного общества в регистрирующий орган представляется магнитный носитель, содержащий текст указанного списка в формате, соответствующем требованиям, установленным ФКЦБ России. Соответствие списка аффилированных лиц открытого акционерного общества и текста указанного списка, представленного на магнитном носителе, подтверждается письмом, подписанным лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, и заверенным печатью акционерного общества.
В настоящее время требования к формату текста списка аффилированных лиц акционерного общества и к магнитным носителям, на которых информация направляется в регистрирующий орган, установлены распоряжением ФКЦБ России от 18 января 2001 г. N 18-р "Об утверждении требований к магнитным носителям и формату текста списка аффилированных лиц акционерного общества на магнитных носителях".
КонсультантПлюс: примечание.
Распоряжение ФКЦБ РФ от 18.01.2001 N 18-р "Об утверждении требований к магнитным носителям и формату текста списка аффилированных лиц акционерного общества на магнитных носителях" утратило силу в связи с изданием распоряжения ФКЦБ РФ от 15.08.2003 N 03-1729/р "Об утверждении временных требований к магнитным носителям и формату текстов документов, представляемых эмитентами эмиссионных ценных бумаг".
В качестве магнитного носителя информации должна использоваться дискета 3,5", форматированная на IBM - совместимых компьютерах. Файл, содержащий список аффилированных лиц акционерного общества, должен быть представлен в формате Securities Market Markup Language (SMML), разработанном ФКЦБ России.
Для заполнения электронных документов в формате SMML следует использовать специальный программный продукт - Электронную Анкету ФКЦБ России. Данную программу можно скачать на странице ФКЦБ России в сети Интернет (http://disclosure.fcsm.ru/) либо получить в региональных отделениях ФКЦБ России.
Текст списка аффилированных лиц открытого акционерного общества должен быть представлен в виде единого файла с именем alist.smm. Файл должен находиться в корневой директории, при этом магнитный носитель не должен содержать других директорий и файлов. Файл допускается упаковывать архиватором PKZIP версии не ранее 2.04. Имя архивированного файла должно совпадать с именем исходного файла и иметь расширение.ZIP.
В соответствии с Положением документы могут быть представлены в регистрирующий орган в форме электронного документа, подписанного электронной цифровой подписью, в соответствии с нормативными правовыми актами ФКЦБ, устанавливающими порядок предоставления электронных документов (в настоящее время такой порядок установлен Постановлением ФКЦБ России от 30 января 2003 г. N 03-1/пс). В этом случае представление указанных документов на бумажном и магнитном носителях не требуется.
С практической точки зрения достаточно важны вопросы отнесения физических и юридических лиц к аффилированным лицам акционерного общества. В пункте 1 ст. 93 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что лицо признается аффилированным по отношению к акционерному обществу в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. В настоящее время основания отнесения лиц к аффилированным лицам акционерного общества содержатся в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". При этом под аффилированными лицами акционерного общества следует понимать физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность данного акционерного общества.
Анализ норм Федерального закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" позволяет выделить следующих возможных аффилированных лиц для акционерного общества.
- Лицо, являющееся членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
- Лицо, являющееся членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и т.п.) акционерного общества.
- Лицо, являющееся единоличным исполнительным органом (генеральный директор, президент и т.п.) акционерного общества.
- Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит акционерное общество, а именно:
4.1. Лица (лицо), которые совместно с акционерным обществом в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно <*> распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли, паи), составляющие уставный (складочный) капитал какого-либо юридического лица.
<*> Здесь и далее под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает правом распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли, паи), составляющие уставный (складочный) капитал такого третьего лица.4.2. Юридическое лицо, в котором акционерное общество совместно с иными лицами (лицом) в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли, паи), составляющие уставный (складочный) капитал такого юридического лица.
4.3. Лица, которые совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или иных сделок) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества.
4.4. Лица (лицо), совместно с которыми акционерное общество получило возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другими лицами (лицом), в том числе определять условия ведения другими лицами (лицом) предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лиц (лица) на основании договора.
4.5. Лицо (лица), в отношении которого акционерное общество (либо акционерное общество совместно с другими лицами) получило возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые этим лицом, в том числе определять условия ведения другим лицом (лицами) предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа другого лица (лиц) на основании договора.
4.6. Лица (лицо), которые получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые акционерным обществом, в том числе определять условия ведения акционерным обществом предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа акционерного общества на основании договора.
4.7. Лицо, которое имеет право назначать <*> единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) по предложению которого избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
<*> Институт назначения исполнительных органов коммерческих организаций практически отсутствует в действующем законодательстве. Поэтому под назначением исполнительных органов в данном случае необходимо понимать их избрание.4.8. Юридическое лицо, в котором акционерное общество имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) по предложению акционерного общества избрано более 50% состава совета директоров (наблюдательного совета) этого лица.
4.9. Юридическое лицо, в котором более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров составляют те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, что и лица, составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров акционерного общества.
4.10. Физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляющие одновременно более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров акционерного общества и иного юридического лица.
4.11. Юридическое лицо (лица), в котором имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие его уставный капитал, те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица, которые имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества.
4.12. Физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица, которые имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, и одновременно имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал иного юридического лица (лиц).
4.13. Физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица, которые с акционерным обществом имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал двух и более юридических лиц.
4.14. Два и более юридических лица, в которых акционерное общество с одними и теми же физическими лицами, их супругами, родителями, детьми, братьями, сестрами и (или) юридическими лицами имеет право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие их уставный капитал.
4.15. Физические и (или) юридические лица, которые имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, и одновременно те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные теми же юридическими лицами, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров иного юридического лица.
4.16. Юридическое лицо, в котором более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров составляют физические лица <*>, имеющие право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо юридические лица, предложившие этих физических лиц в состав указанных органов.4.17. Физические лица, которые составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров акционерного общества и одновременно эти лица <*> имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал другого юридического лица.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо юридические лица, предложившие этих физических лиц в состав указанных органов акционерного общества.4.18. Юридическое лицо, в котором в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие его уставный капитал, имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться физические лица <*>, одновременно составляющие более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров акционерного общества.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо юридические лица, предложившие этих физических лиц в состав указанных далее органов акционерного общества.4.19. Лица (лицо), которые с акционерным обществом имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал какого-либо юридического лица, и одновременно эти лица <*> и лица, предложенные акционерным обществом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров другого юридического лица.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо юридические лица, предложившие этих физических лиц в состав указанных далее органов юридического лица.4.20. Юридическое лицо, в котором акционерное общество и иные лица имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие его уставный капитал, и одновременно лица, предложенные акционерным обществом, и эти "иные лица" <*> составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров другого юридического лица.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо лица, предложенные этими "иными лицами".4.21. Юридическое лицо, в котором более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров составляют в совокупности лица, предложенные акционерным обществом, и иные физические лица <*>, которые в сумме с акционерным обществом имеют право самостоятельно или через представителей распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал другого юридического лица.
<*> А также их супруги, родители, дети, братья, сестры либо юридические лица, предложившие этих физических лиц в состав указанных выше органов юридического лица.- Лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный капитал данного акционерного общества.
- Юридическое лицо, в котором данное акционерное общество имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.
- В случае если акционерное общество является участником финансово-промышленной группы (ФПГ), то его аффилированными лицами также являются:
7.1. Лица, являющиеся участниками ФПГ.
7.2. Лица, являющиеся членами советов директоров (иных коллегиальных органов управления) юридических лиц - участников ФПГ.
7.3. Лица, являющиеся членами коллегиальных исполнительных органов юридических лиц - участников ФПГ.
7.4. Лица, являющиеся единоличными исполнительными органами юридических лиц - участников ФПГ.
Необходимо отметить, что хотя требования по раскрытию информации об аффилированных лицах, установленные в Положении, в настоящее время распространяются только на открытые акционерные общества, вести учет своих аффилированных лиц должны как открытые, так и закрытые акционерные общества. Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 91 Федерального закона "Об акционерных обществах" все акционерные общества обязаны обеспечивать доступ акционерам к спискам аффилированных лиц, которые среди прочих документов, определенных в п. 1 ст. 89 Закона, должны храниться в акционерном обществе.